商標作為品牌商譽的載體，在很大程度上可以直接影響消費者的選擇。馳名商標相對于普通的注冊商標，是注冊商標的一種特殊狀態(tài)。就商標保護層面而言，其不同之處在于可以突破注冊商標的分類而獲得更高程度的保護。因此，馳名商標的認定成為了眾多品牌尋求更有效地維護自身商標權(quán)益的一個重要途徑。

　　中國自1984年加入《巴黎公約》以來便有了對馳名商標的特殊保護制度，目前實行的是行政、司法雙軌制的認定機制，共包括三種途徑，其一是在商標異議或商標無效宣告案件中由國家知識產(chǎn)權(quán)局在行政階段或由北京知識產(chǎn)權(quán)法院及北京市高級人民法院在訴訟階段予以認定;二是在涉及馳名商標保護的民事和行政案件中由省、自治區(qū)人民政府所在地市、計劃單列市、直轄市轄區(qū)中級人民法院及最高人民法院指定的其他中級人民法院認定;三是由地市級以上知識產(chǎn)權(quán)管理部門在涉及馳名商標保護的商標違法案件中，將馳名商標認定申請報送省級知識產(chǎn)權(quán)管理部門審查，審查合格的再向國家知識產(chǎn)權(quán)局報送書面請示。

　　對于認定馳名商標時應(yīng)當(dāng)考慮的因素，《商標法》第十四條規(guī)定包括(1)相關(guān)公眾對商標的知曉程度;(2)商標使用的持續(xù)時間;(3)商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍;(4)作為馳名商標受保護的記錄。此外，《最高院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件的解釋》以及《馳名商標認定和保護規(guī)定》中也分別對認定標準做了更為細化的規(guī)定。本文將結(jié)合我所代理的具體案例對認定馳名商標的證據(jù)準備工作分享如下心得體會。

　　本案為商標無效宣告行政訴訟，訴爭商標為第16328405號“PHIPUDS”商標，指定商品為第6類的“金屬水管; 金屬建筑材料; 家具用金屬附件; 五金器具”等。原告皇家飛利浦有限公司于2017年5月27日對該商標提出無效宣告請求，原國家工商行政管理總局商標評審委員會于2018年5月9日做出裁定，維持了訴爭商標的注冊。原告皇家飛利浦有限公司不服向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟。2019年11月北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出一審判決，撤銷了被訴裁定，要求被告重新做出裁定。本案中皇家飛利浦有限公司在商標評審階段和訴訟階段請求認定其“PHILIPS”構(gòu)成在剃須刀商品上的馳名商標，并有針對性地提供了大量證據(jù)予以證明。

　　首先，關(guān)于相關(guān)公眾知曉程度的證據(jù)。由于本案中原告的引證商標“PHILIPS”同時也是原告的企業(yè)名稱，原告在此提供了大量關(guān)于其公司知名度的證據(jù)，包括2010年至2018年FORTUNE世界500強排名、2010年至2017年INTERBRAND全球最佳品牌排名、2010年至2017年世界品牌實驗室500強排名、原告2013年至2015年的公司年報、原告在華子公司2010年至2015年的財務(wù)報表、原告2008年至2017年的獲獎記錄、關(guān)于“飛利浦PHILIPS”的國圖檢索報告以及《飛利浦百年》介紹資料等。

　　其次，關(guān)于商標使用的持續(xù)時間，《馳名商標認定和保護規(guī)定》第九條第二款規(guī)定，認定馳名商標應(yīng)當(dāng)提供不少于三年的使用證據(jù)。因此，對于投入使用時間較短的商標通常很難得到馳名商標的保護。在很多過往案例中，權(quán)利人提供的使用證據(jù)很多為自制證據(jù)，本身的證明力就相對較弱，再加之往往不能體現(xiàn)出形成時間，官方很難對其合法性予以認可，這也要求在商標使用過程中加強對商標使用證據(jù)形成時間的固定。本案中的訴爭商標申請于2015年，原告皇家飛利浦公司提交了飛利浦產(chǎn)品2012年至2015年的經(jīng)銷協(xié)議，覆蓋地區(qū)近全國三十個省市，包括多個產(chǎn)品種類。此外，原告還提供了2012年至2015年飛利浦產(chǎn)品的銷售發(fā)票和貨物清單用以證明銷售數(shù)額和銷售量巨大，也從側(cè)面證明了相關(guān)公眾對原告品牌的知曉程度。

　　再次，關(guān)于商標的宣傳持續(xù)時間、程度和地理范圍，《馳名商標認定和保護規(guī)定》第九條第三款規(guī)定，商標的宣傳證據(jù)包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等材料。本案中原告提供了其產(chǎn)品自2011年至2015年近百條的視頻廣告，在證明其宣傳規(guī)模的同時也側(cè)面證明了原告對引證商標的使用以及公眾對原告商標的知曉程度。

　　對于此類宣傳證據(jù)，除廣告外，商標權(quán)人還可以提供相關(guān)商品的廣告投放合同、廣告?zhèn)浒复砗贤?、廣告?zhèn)浒笇徟募?、宣傳海報證據(jù)材料等，且數(shù)量越多、金額越大、覆蓋地域范圍越為廣泛則越有利于對馳名商標的認定。但對于一些B2B行業(yè)的公司來說，盡管其可能在行業(yè)內(nèi)具有相當(dāng)?shù)挠绊懥Γ墚a(chǎn)品銷售渠道影響，其產(chǎn)品通常不會在公眾媒體上有過多的宣傳推廣，因此在這方面的證據(jù)相對欠缺，如化工類產(chǎn)品、重型機械類產(chǎn)品等。但需要說明的是，在認定馳名商標時，并非《商標法》及相關(guān)法規(guī)和司法解釋列舉出的所有判斷標準均需要得到滿足，無論是行政機關(guān)還是法院都是依據(jù)個案的不同情況進行綜合判斷。但同時這也要求此類行業(yè)的經(jīng)營者需通過其他方面的證據(jù)來彌補宣傳推廣證據(jù)的不足，如提供更多的銷售證據(jù)、獲獎榮譽等。

　　最后，關(guān)于做為馳名商標受保護的記錄，原告在本案中提供了自1999年至2017年的二十余份在先馳名認定裁定、判決以及入選全國馳名商標保護名錄的記錄。作為官方先前對商標知名度的一種認可，在先的認馳記錄無疑具有很強的證明力。并且為了保持案件結(jié)果的一致性，在商標權(quán)人能夠提供在先認馳記錄的情況下，權(quán)力機關(guān)往往會更加傾向于認可構(gòu)成馳名商標。但需要指出的是在先馳名認定并非一勞永逸，如果在先記錄時間過于久遠也存在馳名中斷的可能性。

　　除上述幾項要點外，在提供證據(jù)時還應(yīng)注意證據(jù)的地域性。行政機關(guān)和法院在對商標馳名與否進行判斷時主要關(guān)注的是商標在中國大陸的知名程度，因此在準備證據(jù)時應(yīng)將重點放在中國大陸。此外，針對在商標異議和無效宣告案件中的馳名認定，商標權(quán)人應(yīng)當(dāng)盡量在行政階段就將所有相關(guān)證據(jù)完整地呈現(xiàn)出來。雖然在訴訟階段依然后機會補交證據(jù)，但法院對于證據(jù)的要求卻遠高于行政機關(guān)，對證據(jù)的審查也更為嚴格，無疑會加重商標權(quán)人的舉證難度。并且盡早地提供足夠的證據(jù)也更有利于在行政階段獲得更為有利的結(jié)果，從而降低訴訟階段的敗訴風(fēng)險。

　　此外，在本案中原告還指出訴爭商標“PHIPUDS”系對原告“PHILIPS”商標的抄襲和模仿，申請人存在明顯的主觀惡意。首先，雙方商標在外觀上近似度較高，且訴爭商標的申請人除在多個類別上申請了“PHIPUDS”商標外，還申請了“PANESANIC”“松化”“FLYUP”等其他抄襲、模仿他人知名品牌的商標，具有一貫的主觀惡意。其次，訴爭商標的申請人還擔(dān)任溫州飛浦達電子科技有限公司的監(jiān)事，該公司生產(chǎn)了大量的PHIPUDS (飛浦達)牌剃須刀，并通過京東、蘇寧、1688等電商平臺上的多家店鋪向消費者零售。除使用英文“PHIPUDS”外，其產(chǎn)品上使用的“飛浦達”與原告的中文商標“飛利浦”也很近似，并且還抄襲了原告產(chǎn)品的外包裝設(shè)計，無論是在顏色、整體布局、字體等方面都非常相似。相關(guān)消費者如不施加特別的注意力極容易對商品來源產(chǎn)生混淆，其已實際損害了原告的商譽。因此，訴爭商標的申請人存在一貫的抄襲、模仿原告商標的主觀惡意，訴爭商標應(yīng)當(dāng)予以無效。

　　原創(chuàng)作者：傅鳳喜 劉祝鑫

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